2. Genomför upphandlingen

Enligt lagen om offentlig upphandling ska en leverantör uteslutas om den genom lagakraftvunnen dom har dömts för vissa allvarliga brott. I förhållande till uppförandekoden för leverantörer är särskilt följande relevanta:

• bestickning (13 kap. 1 § 2 p LOU)
• människohandel, vilket omfattar tvångsarbete och exploaterande barnarbete (13 kap. 1 § 6 p LOU)

Är leverantören en juridisk person, ska leverantören uteslutas om en person som ingår i leverantörens förvaltnings-, lednings- eller kontrollorgan har dömts för brottet. Detsamma gäller om den som har dömts för brottet är behörig att företräda, fatta beslut om eller kontrollera leverantören. Ni får dock inte låta en dom som har meddelats för mer än fem år sedan, räknat från tidpunkten för beslut om uteslutning, ligga till grund för uteslutning.

Då det krävs en lagakraftvunnen dom bidrar de obligatoriska uteslutningsgrunderna till rättssäkerhet. Samtidigt har de begränsad praktisk betydelse, eftersom kravet tar sikte på anbudsgivaren – och identifierade förstaledsleverantörer – och det finns få domar om bestickning och människohandel i Sverige. Att hitta domar avseende anbudsgivare och identifierade förstaledsleverantörer från andra länder kan vara svårt.

Enligt lagen om offentlig upphandling ska ni också utesluta en leverantör om leverantören inte har fullgjort sina skyldigheter avseende betalning av skatter eller socialförsäkringsavgifter och detta har fastställts genom en dom eller ett myndighetsbeslut som har fått laga kraft (13 kap. 2 § 1 st LOU). Det finns ingen uttrycklig tidsgräns för hur länge en sådan dom eller beslut kan ligga till grund för uteslutning. Ni får också utesluta om ni på ett annat lämpligt sätt kan visa att leverantören har obetalda skatter och socialförsäkringsavgifter (13 kap. 2 § 2 st LOU).

Ni får dessutom utesluta leverantörer av andra skäl relaterat till uppförandekoden för leverantörer, bland annat:

• om ni kan visa att leverantören har åsidosatt tillämpliga miljö-, social- eller arbetsrättsliga skyldigheter (13 kap. 3 § 1 p LOU),
• om ni har tillräckligt sannolika indikationer på att leverantören har ingått överenskommelser med andra leverantörer som syftar till att snedvrida konkurrensen (13 kap. 3 § 4 p LOU), och
• om leverantören har visat allvarliga eller ihållande brister i fullgörandet av något väsentligt krav i ett tidigare kontrakt (13 kap. 3 § 5 p LOU).

Då domar inte krävs för de här frivilliga uteslutningsgrunderna är de ofta mer relevanta i förhållande till kontraktsvillkoren om tillbörlig aktsamhet.

Att leverantören har åsidosatt tillämpliga miljö-, social- eller arbetsrättsliga skyldigheter kan till exempel visas genom: 

• tillsynsbeslut eller andra ingripanden från myndigheter, såsom sanktionsavgifter, förelägganden eller förbud från exempelvis Arbetsmiljöverket eller kommuner och länsstyrelser vad gäller miljötillsyn
• domar eller andra rättsliga avgöranden
• dokumenterad uppföljning eller granskning från fackförbund, civilsamhällesorganisationer eller media.

Detta innebär att ni bör säkerställa att ni kontrollerar relevanta informationskällor, såsom Arbetsmiljöverkets diarium, om denna typ av frågor inte redan hanteras i de digitala tjänster ni använder för att kontrollera domar, sanktioner, politiskt utsatta personer och negativ media. Observera att plattformen Kapitel13 är begränsad till att endast redovisa domar från brott, dvs. framför allt de obligatoriska uteslutningsgrunderna. 

Ni behöver också säkerställa att ni kan styrka överträdelser samt behandla leverantörer likvärdigt och proportionerligt. Information från exempelvis fackförbund, civilsamhället och media kan utgöra viktiga indikationer, men behöver vid behov kompletteras eller verifieras för att kunna läggas till grund för ett beslut om uteslutning.

Allvarliga eller ihållande brister i fullgörandet av något väsentligt krav i ett tidigare kontrakt kan bli aktuellt om ett tidigare avtal har lett till sanktioner på grund av bristande efterlevnad av kontraktsvillkor om tillbörlig aktsamhet eller liknande. För att denna grund ska fungera i praktiken krävs att upphandlande organisationer:

• dokumenterar avvikelser och åtgärder i sina egna avtal
• använder sanktioner som vite, avropsstopp och uppsägning
• delar relevant information med andra upphandlande organisationer (såsom sker inom ramen för regionernas nationella samarbete och mellan regionerna och Adda Inköpscentral), och
• använder denna information vid nya upphandlingar

Utan sådan informationsdelning riskerar möjligheten till uteslutning att få begränsad effekt.

Vad gäller de frivilliga uteslutningsgrunderna får ni inte låta en händelse som inträffade för mer än tre år sedan, räknat från tidpunkten för beslut om uteslutning, ligga till grund för uteslutning.

EU-domstolen har klargjort att leverantörer från tredjeland utan frihandels- eller upphandlingsavtal med EU inte har samma rätt till tillträde till EU:s upphandlingar som leverantörer från EU eller länder med sådana avtal.

Kommissionen har samtidigt betonat att denna rättspraxis endast rör anbudsgivares tillträde till upphandlingar och inte frågan om tillträde för varor eller tjänster med ursprung i länder som inte omfattas av sådana avtal. Rättsläget är därför oklart när det gäller möjligheten att begränsa varor, komponenter eller råvaror utifrån ursprung.

Situationen kompliceras av att tvångsarbetsförordningen börjar tillämpas i december 2027 och det faktum att vissa geografiska områden bedöms ha förhöjd risk för statssanktionerat tvångsarbete.